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蚂蚁与大象的较量——一起国际域名争议案的代理感悟


高新华 江苏圣益律师事务所

2012年1月30日晚上,江苏诚展网络科技有限公司(以下简称“被投诉人”)的股东们度过了一个难忘的夜晚,他们收到了世界知识产权组织仲裁与调解中心(以下简称“中心”)的电子邮件通知,印度的Yash Raj Films Private limited(以下简称“投诉人”)向中心递交了投诉书,称被投诉人正在使用的“YRF.COM”国际域名侵犯了投诉人的知名商标和商号权,请求中心将该域名裁决为投诉人所有。被投诉人位于江苏常熟,注册成立于2010年5月,是一家小企业和新企业,主营业务是通过网络销售羽绒服,而其网络销售平台使用的域名正是“YRF.COM”,通过2011年的努力,绝大部分的销售业务是通过该平台完成的。收到电子邮件后,被投诉人的股东体验了蚂蚁遭受大象碾踩的感受。被投诉人最终于2012年2月12日在忐忑不安中与我所在的江苏圣益律师事务所签订了委托代理协议。这份委托代理协议让我与被投诉人的股东们一起体验了蚂蚁遭受大象碾踩的感受,这种感受一直持续了两个月,直到2012年4月11日晚上收到中心的电子邮件裁决书。

投诉方咄咄逼人

投诉人在投诉书中称,投诉人于1970年开始进入影视业,是印度最大的影视制作公司,2004年在好莱坞排行榜上排名第27,并已经将YRF商标在印度的第9、16、25、41类商品上注册,同时在欧盟和美国均已注册,注册范围涵盖了被投诉人的经营范围。

投诉人根据美国互联网络名称和数码分配公司(ICANN)1999年批准实施的《统一域名争议解决政策》(以下简称《政策》),为支持其投诉请求陈述了三条理由:

第一,被投诉人的域名与投诉人享有权利的商品商标或服务商标相同或混淆性相似。

投诉人自1973年开始广泛使用YRF商标。根据ICANN发布的《统一域名争议解决政策之规则》(以下简称《规则》),投诉人享有成文法和普通法上使用该商标的合法权利,因为该商标在印度是家喻户晓的,且在印度之外也享有盛誉。与YRF商标相比,争议域名是新的,被投诉人使用该域名是不公平的,会对投诉人的商誉和声誉造成严重影响。争议域名从视觉上与投诉人的商标是相同的,从听觉上与投诉人的商标混淆性相似。投诉人声明从未授权被投诉人以任何形式使用YRF商标和YRF.COM域名,被投诉人使用争议域名将严重贬损投诉人的商标价值。

第二,被投诉人对争议域名不享有权利或合法利益。

被投诉人没有自己创造或发明争议域名,只是于2010年3月20日从第三方处得到该争议域名。被投诉人的知名度远逊于投诉人及投诉人的创始人,被投诉人使用该域名只是为了误导消费者而分享YRF的商业利益。

第三,被投诉人对争议域名的注册和使用具有恶意。

通过查询,被投诉人注册和持有数十项域名,其中大多数域名并没有被正式使用,并且至今仍有证据表明被投诉人正在通过网络出售争议域名,因此被投诉人持有争议域名属于恶意持有,只是为了阻止他人使用争议域名。

被投诉方步步为营

中心正式的通知文件于2012年2月8日签署,文件中指明了本案的案件管理人,同时根据《规则》通知被投诉人的答辩期限至2012年2月28日。接受委托后,我向委托人分析了国际域名争议的相关法律规则,积极与委托人分析案情,指导委托人整理相关证据。同时,在充分研讨《政策》、《规则》和《世界知识产权组织统一域名争议解决办法补充规则》(以下简称《补充规则》),及时与案件管理人联系,积极应诉。

首先,及时选择并通知案件管理人案件审理所适用的语言。针对投诉人要求的以英语作为审理语言的要求,被投诉人及时依据《规则》第11条提出被投诉人不同意投诉人的要求,并要求以争议域名注册协议所使用的语言即中文作为审理语言。目的在于防止因语言障碍而可能导致对我方不利的情形发生。

其次,尽可能地选择低成本快捷的审理程序。被投诉人为了减少成本,同意采用一人行政专家组对案件进行裁决;为了给自己多争取答辩时间,选择电子邮件方式作为送达方式;为了更快捷地推进审理,选择书面审理而不需要当庭听证;等等。

在完成了各程序事项后,我和委托人着力整理证据,撰写答辩状。针对投诉人陈述的三项理由,我们针锋相对,提出如下答辩意见:

第一,被投诉人使用的争议域名与投诉人享有权利的商标并不相同或混淆性相似。

投诉人在投诉中述称投诉人在印度是一个知名的影视和音乐生产者,在中国的影响远未达到知名程度,其知名度也仅限于影视和音乐产品。被投诉人所处的中国常熟是一个世界知名的服装生产和销售基地,作为一家网络科技有限公司,被投诉人自成立以来即在法定的经营范围内从事“羽绒服”的网络销售业务,YRF是“羽绒服”的中国汉语拼音“YU RONG FU”三个汉字的首字母。鉴于被投诉人使用YRF域名与投诉人使用YRF商标的经营业务范围及主要经营区域范围的显著区别,被投诉人在使用争议域名时不会在视觉上或听觉上造成与投诉人的YRF商标混淆,也不会因被投诉人使用争议域名而损害投诉人的商誉和声誉。因此,争议域名与投诉人享有权利的商标并不相同或混淆性相似。

第二,被投诉人对争议域名具有权利或法定利益。

被投诉人的主要经营范围包括但不限于羽绒服的网络销售。被投诉人依法设立后,为了更好地经营羽绒服网络销售,与争议域名的原持有人于2011年3月16日完成争议域名的转让登记手续,被投诉人成为YRF域名的合法持有人,并通过多种方式使用争议域名:如宣传代理销售羽绒服、通过网络达成羽绒服分销协议并告知分销商使用争议域名的方法、直接在网上完成羽绒服销售等。因此,在接到投诉通知之前,被投诉人已经在销售羽绒服的过程中善意、合法且公开地使用了该域名,被投诉人对争议域名具有权利和法定利益,并无误导消费者损害投诉人商标权利之意图。

第三,被投诉人对争议域名既无注册之恶意也无使用之恶意。

被投诉人从他人处受让争议域名,对争议域名的注册没有恶意;被投诉人依法善意公开使用争议域名,没有恶意。被投诉人获取争议域名的目的在于自己使用该域名,而不是为了向投诉人或其投诉人的其他竞争对手出售、出租或转让该域名,也没有获取直接与争议域名注册相关费用之外的额外收益。因此,被投诉人对争议域名的注册和使用没有任何恶意。

代理律师感悟良多

本案适用的规则是美国制定的规则,裁判方所在地位于瑞士,投诉人所在地为印度,被投诉人所在地在中国,所以看上去非常复杂。最初,我和委托人一样茫然,因为之前我也没有接触过甚至关心过类似的案例。凭着对英美法程序的信任和对法律职业的爱好,我决定接受委托。如今,此案尘埃落定,我和委托人分享着胜利的喜悦。回顾本案,作为一名职业律师,感悟良多。

首先,取得当事人的充分信任,是律师良好执业的基础。事后,委托人坦言,在正式委托我之前,委托人通过网络在全国范围内查找相关案例和有经验的代理律师,能够查找到的相关案例基本都是中国企业或个人败诉,而有类似经验的律师也难觅踪影。在此情形下,当事人委托了我,虽然我也没有经验且没有胜算,但我必须用自己的行动赢得当事人的充分信任。正式委托后,我和委托人共同研究法律规则,共同解读投诉人的投诉书,共同制定应诉策略,共同整理应诉材料,共同撰写答辩书,共同选择翻译人员。我们几乎天天要探讨进展情况,并在共同奋斗中逐步树立了一个共同目标:为中国电子商务创造一个先例。

其次,认真研究法律规则,是律师良好执业的前提。在律师执业过程中,暂时不知道、不了解、不理解某些法律规则是常有的事情。此时,如果能够让当事人感觉到律师在真诚地为当事人研究先前并不熟悉的法律规则,仍然能够赢得当事人的信任。后来,当事人说,最后选择我作为代理律师的原因很简单,因为第二次我们再见面时,已经看到我把国内外的法律规则打印好并且能够指出本案的关键所在。更为重要的是,没有对法律规则的充分研究,就不可能遵循法律程序,不可能掌握胜诉的核心要素。

再次,谨慎对待案件细节,是律师良好执业的保障。在整个应诉过程中,根据既有的法律规则和投诉书中的指控,我和我的当事人在梳理了应诉思路后,遵循重点突破的原则。根据现有法律规则,只有三项指控全部成立,投诉才能成立。第一项指控“相同或混淆性相似”几乎是无法反驳的,第三项指控“恶意注册和持有”也因为一时无法取得争议域名正在网上出售的信息是前持有人发布的证据且委托人确实持有较多未使用的域名而难以反驳。经过仔细分析,我们决定将突破口放在第二项指控上。因为我们可以合理地解释我们为什么受让和使用争议域名,为此,我们整理了八类共五十多页的证据。最后的裁决证明我们的努力是有效的。

最后,勇于探索新兴领域,是律师良好执业的趋势。律师不仅仅是一个谋生的职业,更是一项崇高的事业。律师通过维护当事人的合法权益维护法律的尊严进而维护社会正义,当涉及国际争议时,律师还应承担起维护国家主权和尊严的重任。在经济和社会事业快速发展今天,律师应当与时俱进,勇于对经济社会发展中的新领域、新现象、新问题进行深入的法律研究。

当然,除了作为一名律师的感悟外,本案还让我对中国的电子商务业有较多感慨。个人认为,中国的电子商务业欲走上良性发展轨道,必须重视以下几个方面:

第一,应重视对电子商务领域中知识产权的保护。域名是知识产权的组成部分之一,由于域名具有唯一性和排他性,因此是一种稀缺资源。如果在电子商务领域中不重视对自己商品或商标的域名保护,很可能会前功尽弃。据不完全统计,仅在常熟从事电子商务的企业和个人超万家,但在知识产权保护方面还没有引起足够的重视。可以说,中国的电子商务因此而存在着潜在的危机。

第二,应重视对国际相关规则的研究与应用。由于互联网兴起于美国,因此更多的互联网规则是由美国制定的。例如,解决域名争议的两个最重要的法律规则都是由美国互联网络名称和数码分配公司(ICANN),即《统一域名争议解决政策》和《统一域名争议解决政策之规则》,两者都已被大多数国家通过案例所采纳。因此,发展电子商务,必须重视对国际相关规则的研究与应用。

第三,应重视对国际域名争议案件的应诉。在研究本案时,查阅了很多案例,满眼都是中国企业在知识产权领域中败诉的案例,中国企业涉外域名纠纷九成败诉。仔细分析败诉原因,固然有中国企业侵权的原因,但也有应诉策略的原因,有部分企业不重视国外的投诉,不积极应诉;也有部分企业不重视国际法律规则中的程序问题,最终败在程序上。

第四,应重视电子商务领域中的集体合作。在本案中,投诉人非常强大,而我方在中国只是众多网络销售商中的新兵和小兵,这场较量对于委托人而言,关乎生存。在应诉过程中,委托人非常希望得到更多同行的支持,作为律师的我也非常希望能有同行并肩作战,但我们只能孤军奋战。事实上,电子商务在中国尚处于起步阶段,从事电子商务的企业和个人都如同蚂蚁,随时有可能被大象碾踩,如果能够把众多的小企业组成联盟,相信在对待国际投诉时会有更强大的力量。


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